Техника поиска юридических противоречий

1. Определение некоторых терминов Правила разрешения коллизий законов Относительная юридическая сила 2. Положение вещей 3. Постановка задачи 4. Техника поиска юридических противоречий 5. Заключение 6. Список использованной литературы

Извлечение

1. Определение некоторых терминов

Противоречие, контрадикция, contradiction; opposition - взаимодействие противоположных, взаимоисключающих сторон и тенденций предметов и явлений, которые вместе с тем находятся во внутреннем единстве и взаимопроникновении, выступая источником самодвижения и развития объективного мира и познания.

Противоречивость, Contradictoriness, Contradictivness - признак нелогичности мышления, выражающийся в том, что в одном и том же рассуждении об одном и том же предмете, взятом в одно и то же время и в том же отношении, выставляются противоположные или противоречащие утверждения, исключающие друг друга.

Контрадикция (от лат. contra против и dictio – высказывание) – см. противоречие;

Контрадикторный (отлат. contradictio – противоречие) – противоречивый, противоположный. Два понятия контрадикторны, когда одно из них (не-А) является отрицанием другого (А).

Контрарный (от лат. contrarius) понятия, противоположные друг другу не формально (Контрадиция), а по содержанию, т.е. в определенной вещественной области, напр., белое и зеленое (как цвета) контрарны между собой, белое и небелое (формально) контрадикторны; или, говоря более строго, контрарны полярные по отношению друг к другу, противоположные конечные члены одного ряда, напр., белое и черное.

Коллизия (от лат. collisio - столкновение) - столкновение противоположных сил, стремлений, интересов, взглядов.

Коллизия законов, конкуренция законов, конкуренция норм права, конкуренция отраслей права - противоречие друг другу двух или более формально действующих нормативных актов, изданных по одному и тому же вопросу. Коллизия законов разрешается путем выбора того нормативного акта, который должен быть применен к рассматриваемому случаю.

Параномия [гр. paranomia противозаконие, беззаконие] - противоречие в законах.

Коллизионное право - совокупность применяемых государством коллизионных норм. Включает "внутренние" коллизионные нормы, источниками которых являются законодательство данного государства и его судебная практика (в странах, где она признаётся источником гражданского права, Россия к ним не относится), а также коллизионные нормы, унифицированные посредством международных соглашений, заключённых данным государством, или на основе международных обычаев, признаваемых его компетентными органами.

Коллизионная норма - норма права, указывающая на необходимость применения права (закона) того или иного государства в конкретном правоотношении. Коллизионная норма состоит из двух элементов - объёма (указание на круг отношений, к которым эта норма применяется) и привязки (обозначает, какое право / закон следует применить.

Коллизионная привязка - составная часть коллизионной нормы, представляющая собой указание на закон (правовую систему), который подлежит применению к данному виду правоотношений. Основными типами коллизионных привязок (так называемых формул прикреплений) является "личный закон", то есть закон гражданства или постоянного места жительства лица (используется при решении вопросов о дееспособности, браке и др.); закон местонахождения вещи; закон места совершения акта; закон суда и др.

Федеральное коллизионное право - в федеративных государствах - совокупность юридических правил, определяющих:

Основные правила решения коллизий по вертикали, то есть между федеральным законом и правовыми актами субъектов федерации, содержит Конституция РФ. Эти правила основаны на принципе верховенства Конституции РФ и федеральных законов на всей территории страны (статья 4, часть 2). Отсюда следует, что в случае противоречия между федеральным законом и нормативным правовым актом субъекта федерации действует федеральный закон (статья 76, часть 5). Единственное исключение из этого правила — когда федеральный закон противоречит нормативному правовому акту субъекта федерации, изданному в рамках его исключительной компетенции (статья 73); в этом случае действует нормативный правовой акт субъекта федерации. Споры, возникающие в случаях коллизий по вертикали, предмет которых отнесен к ведению федерации или совместному ведению федерации и ее субъектов, решает Конституционный Суд РФ.

Конституция РФ содержит еще одну важную коллизионную норму: если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные национальным законом, применяются правила международного договора (статья 15, часть 4).

Важная часть федерального коллизионного права — коллизионные нормы, определяющие, закон какого из двух или нескольких субъектов федерации должен быть применен по конкретному делу. В мировой практике в различных отраслях права, прежде всего в гражданском, сложился целый ряд принципов (так называемых коллизионных привязок), на основе которых решается этот вопрос, например, в имущественных спорах применяется закон места совершения сделки, закон места нахождения имущества. Для конституционного права важны, в частности, привязки, определяющие, какой закон применяется к иностранцу — национальный или закон местожительства.

Правила разрешения коллизий законов

1) Если нормативные акты противоречат друг другу, применяется нормативный акт, обладающий большей юридической силой. Кодифицированный закон (кодекс / основы законодательства) имеет большую юридическую силу, чем закон.

Реестр вступивших в силу актов в порядке убывания их юридической силы (для России):

А) Акты федерального уровня, изданные по вопросам компетенции РФ:
  1. Конституция РФ.
  2. Международные договоры РФ.
  3. Кодексы и основы законодательства РФ.
  4. Федеральные конституционные законы РФ.
  5. Федеральные законы РФ.
  6. Акты (кроме законов) палат Федерального Собрания РФ. Указы и распоряжения Президента РФ.
  7. Постановления Правительства РФ. Нормативные правовые акты Центрального банка РФ, изданные по вопросам его компетенции.
  8. Нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти РФ (кроме Правительства РФ) - ведомственные нормативные акты.
  9. Нормативные акты иных федеральных организаций, которым в соответствии с законодательством предоставлено право издания общеобязательных нормативных актов.
Б) Акты регионального уровня, изданные по вопросам компетенции субъекта РФ:
  1. Конституция субъекта РФ.
  2. Кодексы и законы субъекта РФ.
  3. Акты (кроме законов) палат законодательного собрания субъекта РФ. Указы и распоряжения президента субъекта РФ.
  4. Постановления правительства субъекта РФ.
  5. Нормативные правовые акты органов исполнительной власти субъекта РФ (кроме правительства субъекта РФ) – региональные ведомственные нормативные акты.
  6. Нормативные акты иных организаций субъекта РФ, которым в соответствии с законодательством предоставлено право издания общеобязательных нормативных актов.

В) Акты муниципального уровня, изданные по вопросам компетенции муниципального образования:

  1. Устав муниципального образования (МО).
  2. Законы МО.
  3. Акты (кроме законов) палат городского законодательного собрания. Указы и распоряжения мэра.
  4. Постановления мэрии.
  5. Нормативные правовые акты иных муниципальных органов (кроме мэрии).

Г) Акты корпоративного уровня

  1. Протоколы собраний владельцев (акционеров, собственников...);
  2. Договора с третьими лицами (предприятия, персонал);
  3. Внутрифирменные документы (приказы, инструкции, регламенты...)

Относительная юридическая сила для пары или групп документов из разных групп (федеральный, региональный, муниципальный, корпоративный) не всегда может быть определена однозначно и, в свою очередь, зависит от предмета (отраслевой трактовки правоотношений, компетенции подписавшего акт лица/органа), места и времени регулируемого правоотношения и, в большой степени, от усмотрения арбитража или суда общей юрисдикции.

2) Если расходящиеся по содержанию нормы находятся в актах, принятых разными соподчиненными органами, то применяется норма, принятая вышестоящим органом.

3) Если противоречащие нормативные правовые акты равны по юридической силе, применяется нормативный акт, принятый позднее.

4) Если противоречащие нормативные правовые акты равны по юридической силе, к конкретному правоотношению применяется отраслевой нормативный акт (при условии принадлежности такого правоотношения к конкретной отрасли права). При этом, очевидно, может иметь место конкуренция отраслей права.

5) Если противоречат друг другу общая и специальная норма, применяется норма, имеющая более специальный характер. В законодательстве Российской Федерации есть ряд примеров установленного приоритета общих норм над специальными, так: никакие положения Конституции Российской Федерации не могут противоречить основам конституционного строя, закрепленным в главе 1 Конституции (п. 2 ст. 16 Конституции Российской Федерации); или согласно п. 2 ст. 3 ГК РФ нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать Гражданскому кодексу Российской Федерации.

При изучении вопроса о том, какую из конкурирующих норм / законов применять в конкретной ситуации, нужно иметь ввиду правовую позицию КС РФ: "В ст. 76 Конституции Российской Федерации не определяется и не может определяться иерархия актов внутри одного их вида, в данном случае - федеральных законов. Ни один федеральный закон в силу ст. 76 Конституции Российской Федерации не обладает по отношению к другому федеральному закону большей юридической силой. Правильный же выбор на основе установления и исследования фактических обстоятельств и истолкование норм, подлежащих применению в конкретном деле, относятся не к ведению Конституционного Суда РФ, а к ведению судов общей юрисдикции и арбитражных судов". Проще говоря, все остается на судебное усмотрение.

Недействительность сделки (ст.ст. 102-104 АПК РФ; Ст.ст. 167, 168 части 1 ГК РФ) означает, что действие, совершенное в форме сделки, не влечет возникновения, изменения или прекращения гражданских прав и обязанностей, на которые оно было направлено с момента ее совершения. Поэтому правовые последствия применяются к действиям участников сделки, произведенным с момента ее заключения до вынесения судом решения, а также могут распространяться на действия, которые еще не совершены одним из участников сделки. В случае недействительности сделки стороны, по общему правилу, обязаны возместить друг другу все полученное по сделке в натуре, а при невозможности возмещения полученного в натуре - возместить его стоимость в деньгах. Несоответствие закону или иному правовому акту выражается в нарушении требований, установленных законом или иными правовыми актами. Недействительные сделки могут быть ничтожными и оспоримыми.

Ничтожная сделка — в гражданском праве не отвечающая обязательным требованиям закона сделка, являющаяся недействительной с момента заключения независимо от признания ее таковой судом. Ничтожными являются сделки, не соответствующие закону или иным правовым актам, заведомо противные интересам правопорядка и нравственности, мнимые и притворные сделки, а также любые сделки, совершенные полностью недееспособным лицом.

Оспоримая сделка — не отвечающая обязательным требованиям закона сделка, которая может быть признана недействительной по решению суда. К числу оспоримых сделок относятся сделки, совершенные юридическим лицом и выходящие за пределы его компетенции, совершенные несовершеннолетним в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет без согласия их законных представителей (когда такое согласие необходимо), лицом, ограниченным судом в дееспособности, совершенные под влиянием заблуждения, обмана, угроз, насилия и т. п.

2. Положение вещей

Система российского законодательства развивается как беспризорник, в отсутствии ясно сформулированной концепции реформирования постсоветской России. Под давлением сиюминутных интересов власть имущих без приведения законодательства в соответствие принимаются новые законы и иные нормативные акты. По далеко идущим планам зарубежных корпораций и иностранных спецслужб лоббисты расставляют ловушки и закладки в законах. Под гвалт массы некомпетентных и недобросовестных народных избранников своими незаметными действиями/бездействием их поддерживают хорошо оплаченные со стороны государственных служащие.

Практически вопрос о технологичном решении задачи заблаговременного выявления юридических противоречий не решен. Насколько известно автору, исследования в профильных научных учреждениях страны по указанному вопросу не ведутся и не планируются. Фундаментальная юридическая наука, в частности, в области законодательной техники и прикладных методов законотворчества опирается на кадры предпенсионного возраста. Органы власти (кроме судебной) по существу полагаются на практику, проще говоря, сырыми законами экспериментируют над гражданами, предприятиями, регионами и страной. Исправление выявленных юридических коллизий и прочих дефектов законодательства носит эпизодический характер, процесс ревизии законодательства не поддержан ни политической волей, ни кадрами, ни технологиями.

Поиск методик выявления правовых коллизий по открытым русскоязычным источникам (более 300 млн. русскоязычных документов, доступных через Интернет и коммерческие службы баз данных) никаких конструктивных результатов (в смысле описания технологии выявления коллизий) не дал. В найденных материалах упоминается только Многочисленные материалы о коллизиях законов лишь упоминают конкретные дефекты законодательства, обнаруженные при рассмотрении в арбитраже, взаимодействии граждан и предпринимателей с органами власти разных уровней, экспертизе законопроектов и вступивших в законную силу нормативных актах.

3. Постановка задачи

Противоречия законов могут использоваться заинтересованными лицами для:
  1. блокирования договорных и иных (налоговых...) обязательств;
  2. в процессе судебного разбирательства (используются либо коллизии, либо удобные нормы...)
  3. проверки соответствия договоров действующему законодательству;
  4. проверки компетентности контрагентов (через закладки – сознательно вносимые в проекты договоров противоречия);
  5. проектирования схем сделок и подготовки соответствующих им договоров, которые корректно обходят имеющиеся пробелы и противоречия законодательства;
  6. налогового и иного планирования, использующего дефекты законодательства с целью минимизации обязательных платежей;
  7. лоббирования и контрлоббирования отраслевых законопроектов;
  8. оспаривания решений судов о признании недействительными сделок;
  9. для иных целей.
Задача – разработать техники исчерпывающего поиска законодательных противоречий для решения корпоративных и иных задач, пригодные для работы с традиционными базами правовой информации и открытыми источниками Интернет. Вторым отдается предпочтение по причине их большей мощности (2 млрд. русскоязычных документов и 400 млрд. англоязычных документов, из которых с юридическими вопросами так или иначе связано не менее 10% материалов).

4. Техника поиска юридических противоречий

4.1. Можно искать явные указания на коллизии законов, регулирующих заданное правоотношение. В приведенные ниже запросы (шаблоны) вместо «шести точек» добавляется описание изучаемой ситуации. Рабочие тексты шаблонов (NC-314) предоставляются владельцам соответствующих лицензий.

Шаблон 1 Яндекс (www.yandex.ru)

...... /13 ((+не | !полу) /(+1 +2) (конституционный | конституционность | законный | законность | легальный | легальность) | неконституционный | неконституционность | незаконный | незаконность | полузаконный | полузаконность | нелегальный | нелегальность | полулегальный | полулегальность…

Шаблон 2 Яндекс (www.yandex.ru)

...... /13 (((+не /+1 (подтвердить | признать)) | непризнанный | опротестование | опротестовать | оспаривание | оспорить | под-вопросом | претензия | проверить | проверка | сомневаться | сомнение | сомнительный | спор | спорить | спорный) /3 +(конституционность | законность…

Шаблон 3 Яндекс (www.yandex.ru)

...... /13 ((закон | законодательный | законодательство | кодекс | конституционный | конституция | норма | нормативный | !право | (право ~ /1 правый) | правовой | судебный | юридический) /3 (коллизия | несоответствие | не-соответствовать | противоречивость | противоречивый | противоречие | (противоречить ~ /-1 +не…

Шаблон Артефакт (www.integrum.ru)

(……) (("не" или полу!т) :1 (конституционный или конституционность или законный или законность или легальный или легальность) или неконституционный или неконституционность или незаконный или незаконность или полузаконный или полузаконность или нелегальный или нелегальность или полулегальный или полулегальность или ((("не" :0 (подтвердить или признать)) или непризнанный или опротестование или опротестовать или опротестовывать или оспаривание или оспаривать или оспорить или под-вопросом или претензия или проверить или проверка или проверять или сомневаться или сомнение или сомнительный или спор или спорить или спорный) (конституционность или законность) /с4) или ((арбитраж или арбитражный или закон или законодательный или законодательство или законопроект или законотворческий или законотворчество или кодекс или конституционный или конституция или норма или нормативный или нормотворческий или нормотворчество или постановление или (право не правый \с2) или правовой или суд или судебный или указ или юридический) (антагонизм или антагонистический или антиномия или взаимопротиворечие или (взаимно исключать /с3) или взаимоисключающий или вразрез или дублировать или дублирующий или дублирование или коллизия или коллизионный или неадекватный или неадекватность или неадекватно или нелогично или нелогичность или нелогичный или несовместимость или несовместимо или несовместимый или несогласование или несогласованно или несогласованный или несообразный или несообразность или несообразно или несоответствие или несоответствующий или несоразмерно или несоразмерный или несоразмерность или (("не" или неполное или неполностью или частичный или частично) (адекватный или адекватность или логичный или логично или логичность или совместить или совместимо или совместимый или соответствие или соответствовать или соответствующий или стыковка или стыковочка или стыковаться или согласовать или согласование или согласованность или согласованный или тождественно или тождественность или тождественный) /с3) или нестыковка или нестыковочка или несуразица или несуразный или нетождественность или нетождественный или неувязка или неувязочка или противоречивость или противоречивый или противоречие или (противоречить не "не" /с2) или разойтись или рассогласование или рассогласованность или рассогласованный или рассогласовать или расходиться или расхождение…

Шаблон 1 Convera (www.public.ru)

(……) & (((не | полу) & (конституционный | конституционность | законный | законность | легальный | легальность) adj 3) | неконституционный | неконституционность | незаконный | незаконность | полузаконный | полузаконность | нелегальный | нелегальность | полулегальный | полулегальность…

Шаблон 1 Рамблер (www.rambler.ru)

(14,(……) & (((2,(не || "полу") & (конституционный || конституционность | | законный || законность || легальный || легальность))) || неконституционный | | неконституционность || незаконный || незаконность || полузаконный | | полузаконность || нелегальный || нелегальность || полулегальный | | полулегальность…

4.2. Можно искать явные указания на коллизию с заданной статьей законодательства. Если изучаемая ситуация регулируется конкретной нормой законодательства, можно искать описания противоречий с такой нормой. В шаблоны п.4.1. вместо описания ситуации вставляется описание структурной единицы нормативного акта.

4.3. Можно искать аналитические материалы о законодательстве, где явно указано изучаемое правоотношение. К таковым относятся комментарии, обзоры законодательства и практики его применения, а также все иные материалы, находимые с использованием семи методов поиска аналитики.

4.4. Можно искать аналитические материалы о законодательстве, где явно указан нормативный акт или его структурная единица, регулирующие изучаемое правоотношение. Применяется по аналогии с п.4.3.

4.5. Можно искать по аналогии противоречия, сконструированные на основе изучаемой ситуации (статьи договора / нормативного акта).

Морфологический подход позволяет сгенерировать все возможные варианты противоречий и перейти к их непосредственному поиску в текстах. Например, один из видов понятий - "процесс" инвертируется: "разрешено" (без ограничений) заменяется на "не дозволено" / "запрещено" / "ограничено" / "квотируется" / "лицензируется"... После этого поиск всех фрагментов текста, возможно, включающих лексические образы противоречий с заданным утверждением (правилом), выполняется последовательным перебором: либо выходом за границы объема одного из понятий, либо заменой его на противоположное по смыслу при неизменности остальных понятий, образующих исследуемое правило. Начинать целесообразно с понятий вида "процесс/действие".

Пример: Ищем формальные противоречия ч.1 ст.19 Конституции РФ. Неужели в самом деле (см. результаты работы запроса ППС Яндекс)

все равны перед (законом | судом)

Действуем по заранее намеченному плану. Выписываем некоторые варианты инверсии этой нормы и тут же отрабатываем поисковые запросы:

a) хотя бы кто-нибудь не равен перед законом и судом (инверсия по процессу);

b) не все равны перед законом и судом (инверсия по субъекту);

c) кто-то равен перед законом и судом не везде (инверсия по месту действия);

d) кто-то равен перед законом и судом не всегда (инверсия по времени действия);

e) ... не совсем и т.д.

Процесс, точнее правовое отношение "равенства" конкретно - его мы заменим на противоположное - "неравенство" и его антонимы, синонимы и аналоги. Оказывается, что равны далеко не все и не всегда. Для примера см. результаты работы запроса ППС Яндекс:

(неравенство | неравный | дискриминация | дискриминировать | привилегии | привилегированный | иммунитет) /6 (закон | суд | судебный | правосудие | трибунал)

Таким образом, можно получить подборку статей законодательства, возможно вступающих в противоречие с изучаемой нормой законодательства. Результат может быть использован для пофрагментного анализа степени соответствия законопроекта действующему законодательству; для выявления и устранения коллизий в массиве правовых актов; для приведения массива текстов в соответствие с новым документом.

4.6. Можно провести терминологическую экспертизу всех используемых в изучаемом фрагменте текста слов и словосочетаний. Для этого используется метод непосредственного поиска законодательных дефиниций и словари нормативной лексики. В ряде случаев такой анализ позволяет выявить:

5. Заключение

Для уверенного применения таких методов или техник нужно учиться аналитической обработке текстовой информации на компьютерах, в том числе с использованием открытых источников Интернет.

Описанные выше методы могут использоваться в автоматическом режиме при формировании баз правовых знаний. Это позволяет персоналу без специальной подготовки искать противоречия для выделенного фрагмента текста.

6. Список использованной литературы

  1. Проект Национального института системных исследований проблем предпринимательства "Коллизии в сфере правового регулирования: опыт арбитражных споров предпринимателей с проверяющими организациями" http://www.nisse.ru/analitics.html?id=collisions_pr

© Кузнецов Сергей Валентинович, 2004


1. Определение некоторых терминов Правила разрешения коллизий законов Относительная юридическая сила 2. Положение вещей 3. Постановка задачи 4. Техника поиска юридических противоречий 5. Заключение 6. Список использованной литературы

Опубликовано по адресу: http://www.lawint.ru/lecontra.htm
Дата последнего редактирования 11.04.2013
© Кузнецов Сергей Валентинович


Сайты (Сергей Кузнецов / Кузнецов С.В.):
Всепроникающее обучение
Исследование рисков и поиск возможностей через Интернет
Невидимый Интернет для бизнеса
Технологии производства баз знаний
Бесплатные сервисы (Сергей Кузнецов / Кузнецов С.В.):
Поиск рыночных ниш через Яндекс
Выявление проблем через Яндекс
Поиск определений через Яндекс
Прочие генераторы поисковых запросов
Услуги (Сергей Кузнецов / Кузнецов С.В.):
Тематический мониторинг открытых источников
Профессиональный поиск информации
Поиск и мониторинг ниш на рынках
Технологические исследования через Интернет
Очные компьютерные тренинги
Дистанционное обучение
Об авторе: Резюме Сергея Кузнецова
Фотогалерея Сергея Кузнецова
Публикации и работы Сергея Кузнецова
Правила Сергея Кузнецова
Мифы о Сергее Кузнецове
Технологические работы Сергея Кузнецова
В разработке